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2017司法考試重要考點:吸收犯
吸收犯,是指事實上存在數個不同的行為,其一行為吸收其他行為,僅成立吸收行為一個罪名的犯罪。典型例子:行為人盜竊槍支后又私藏的;偽造貨幣后又出售或運輸的。下面一起來學習學習相關的知識點。
吸收犯的特征:
具有數個獨立的符合犯罪構成的犯罪行為;數行為必須觸犯不同罪名;數行為之間具有吸收關系,即前行為是后行為發展的所經階段,后行為是前行為發展的當然結果。
最基本的吸收關系是重行為吸收輕行為。傳統刑法理論還主張實行行為吸收預備行為、主行為吸收從行為。
對于吸收犯,擇一重罪處罰。
注意區分不可罰的事后行為。不可罰的事后行為是司法考試中的常考知識點。
不可罰的事后行為,是指在狀態犯的場合,利用該犯罪行為的結果的行為,如果孤立地看,符合其他犯罪的構成要件,具有可罰性,但由于被綜合評價在該狀態犯中,因而沒有必要另外認定為其他犯罪。例如,甲盜竊他人財物之后又毀壞該財物的,毀壞財物的行為就屬于不可罰的事后行為。再如,乙侵占代為保管的他人財物,謊稱財物被盜以免除歸還義務的,后面欺騙的行為屬于不可罰的事后行為。
如果事后行為侵犯新的法益,且對行為人不缺乏期待可能性,則應認定為數罪。例如,甲將盜竊的仿真品(價值數額較大)冒充文物出賣給他人,騙取財物的,盜竊罪與詐騙罪并罰。
【經典考題】
(2008年試卷二第8題)關于罪數的說法,下列哪一選項是錯誤的?
A.甲在車站行竊時盜得一提包,回家一看才發現提包內僅有一支手槍。因為擔心被人發現,甲便將手槍藏在浴缸下。甲非法持有槍支的行為,不屬于不可罰的事后行為
B.乙搶奪他人手機,并將該手機變賣,乙的行為構成搶奪罪和掩飾、隱瞞犯罪所得罪,應當數罪并罰
C.丙非法行醫3年多,導致1人死亡、1人身體殘疾。丙的行為既是職業犯,也是結果加重犯
D.丁在綁架過程中,因被害人反抗而將其殺死,對丁不應當以綁架罪和故意殺人罪實行并罰
解析:本題主要考核罪數各種情形的認定。
1.甲主觀上意圖盜竊普通財物,客觀上卻盜竊了槍支,屬于抽象的事實認識錯誤中的對象錯誤,按照法定符合說,在主客觀一致的范圍內成立盜竊罪既遂。事后又將槍支藏于家中的行為,成立非法持有槍支罪。由于之前的行為成立侵犯財產的盜竊罪,非法持有槍支罪侵犯了新的法益,而且對行為人具有期待可能性,即既然行為人意圖盜竊普通財物,在發現是槍支后,法律能夠期待行為人別再實施持有槍支的行為。所以,對于甲的行為應當數罪并罰,其中持有槍支的行為不屬于不可罰的事后行為。A選項說法正確。
2.搶奪罪屬于狀態犯,即在搶奪行為結束之后,他人財物受到侵犯的不法狀態仍在持續。在該不法狀態存續期間,行為人乙出賣贓物的行為從形式上看單獨成立掩飾、隱瞞犯罪所得罪,但是該行為屬于不可罰的事后行為(雖然侵犯了新的法益,但缺乏期待可能性)。乙的行為只成立搶奪罪,不能數罪并罰。B選項說法錯誤。
3.職業犯的特征有:行為人主觀上具有反復、多次實施犯罪行為的意思;都將犯罪行為作為一種業務、職業而反復多次實施(只要性質上是要反復、繼續實施的,或者只要行為人是以反復、繼續實施的意思實施犯罪活動的,其第一次實施犯罪行為時,就可能被認定為職業犯);不要求行為人將犯罪行為作為唯一職業;不要求具有不間斷性,只要行為具有反復實施的性質,即使具有間斷性,也不影響職業犯的認定。營業犯也具有上述特征,只是營業犯具有營利的目的;非法行醫罪不要求營利目的,所以屬于職業犯。
此外,按照刑法第336條的規定:"未取得醫生執業資格的人非法行醫,情節嚴重的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金;嚴重損害就診人身體健康的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;造成就診人死亡的,處十年以上有期徒刑,并處罰金。"非法行醫造成就診人死亡的,屬于本罪的結果加重犯。C選項說法正確。
4.綁架殺害被綁架人的,屬于綁架罪與故意殺人罪的結合犯,仍然成立綁架罪,只是法定提高到"處死刑,并處沒收財產"。D選項說法正確。
本題正確答案為B。
【經典考題61】(2010年卷二第55題)下列哪些情形屬于吸收犯?
A.制造槍支、彈藥后又持有、私藏所制造的槍支、彈藥的
B.盜竊他人汽車后,謊稱所盜汽車為自己的汽車出賣他人的
C.套取金融機構信貸資金后又高利轉貸他人的
D.制造毒品后又持有該毒品的
解析:本題主要考核吸收犯的認定。
吸收犯的認定中最重要的內容是吸收關系的判斷。所謂吸收關系,是指前行為是后行為發展的所經階段,或者后行為是前行為發展的當然結果。
1.盡管持有、私藏槍支、彈藥的行為單獨成立非法持有、私藏槍支、彈藥罪,但行為人制造槍支、彈藥的當然結果就是繼續持有、私藏該槍支、彈藥的行為,所以屬于吸收犯。A選項正確。
2.本犯出售贓物的行為侵犯了新的法益(即司法活動的順利進行),但本犯出售贓物的行為缺乏期待可能性,所以行為人盜竊財物后又出售贓物的行為屬于不可罰的事后行為,不是牽連犯。B選項錯誤。
3.行為人套取金融機構信貸資金后又高利轉貸他人的,屬于高利轉貸罪的行為,本身不成立數罪,不可能是吸收犯。C選項錯誤。
4.盡管持有毒品的行為單獨成立非法持有毒品罪,但行為人繼續持有該毒品的行為,屬于制造毒品行為的當然結果,屬于吸收犯。D選項正確。
本題正確選項為AD。
【活學活用94】乙明知甲盜竊了一輛車,而答應甲的要求為其保管,將車停在自己控制、甲也知道的地方。后來乙將車開到另一隱蔽處,并打電話告訴甲:"你把車開走了,怎么也不告訴我一聲。"謊稱車丟失。甲信以為真,乙后來將車出賣。關于乙的行為,下列說法正確的是( )
A.構成盜竊罪 B.構成詐騙罪 C.構成侵占罪 D.構成掩飾、隱瞞犯罪所得罪
本題正確答案為D。本題要點說明:乙明知是甲盜竊的贓物而為其保管的行為成立掩飾、隱瞞犯罪所得罪,之后將贓物轉移的行為仍然屬于掩飾、隱瞞贓物的行為,不成立其他犯罪。
【活學活用95】甲將停放在馬路邊的轎車玻璃(價值8000元)打碎后,從車內盜竊一個密碼箱,逃離現場后打開一看,發現內有軟皮電話本一個,內記有領導人的電話(屬絕密文件)及賀卡、錄相帶等物。甲因害怕,為了逃避罪責將密碼箱及箱內所有物品扔至胡同夾道內垃圾箱中。關于甲的行為,下列說法正確的是( )
A.構成盜竊罪、泄露國家秘密罪,并罰;其中故意毀壞財物的行為被盜竊行為所吸收
B.構成盜竊罪、泄露國家秘密罪,其中泄露國家秘密的行為屬于不可罰的事后行為
C.構成故意毀壞財物罪、盜竊罪、泄露國家秘密罪,只定盜竊罪,其中故意毀壞財物的行為被盜竊行為所吸收,泄露國家秘密的行為屬于不可罰的事后行為
D.構成故意毀壞財物罪、盜竊罪、泄露國家秘密罪,數罪并罰
本題正確答案為A
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